Как прописать изменение и прекращение трудового договора

Оформление трудовых отношений Какой договор заключать?

С любым работником ТК РФ обязывает заключать трудовой договор. Раздел III ТК РФ посвящен нормативному регулированию заключения, изменения и расторжения трудовых договоров. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Сторонами в трудовом договоре являются работодатель и работник.

Физические лица могут привлекаться для выполнения определенной работы и по договорам гражданско-правового характера (договорам подряда, возмездного оказания услуг). Как правило, заключение таких договоров с работниками более приемлемо для работодателей, так как в этом случае достигается значительная экономия на налогах. Разберемся, в чем отличие трудового договора от гражданско-правового и что предпочтительнее выбрать организации.

Итак, заключив с работником гражданско-правовой договор, работодатель в соответствии с п. 3 ст. 238 НК РФ не начисляет на суммы выплачиваемого вознаграждения часть ЕСН, подлежащую уплате в ФСС РФ (2,9% — без регрессии), а также взносы на обязательное страхование от НС и ПЗ (если иное не установлено соглашением сторон) <1>.

Пенсионные взносы с выплат по гражданско-правовым договорам уплачиваются в общем порядке. По такому договору работодатель не обязан оформлять сотруднику трудовую книжку, предоставлять ему ежегодный отпуск, оплачивать пособия по временной нетрудоспособности, предоставлять иные гарантии и компенсации, установленные ТК РФ.

Гражданско-правовой договор может заключаться для выполнения только разовой работы, которую организация не может выполнить самостоятельно, привлекая своих сотрудников (например, в штатном расписании не предусмотрен программист, а требуется настроить бухгалтерскую программу). По трудовому договору работник привлекается для выполнения работ определенной специфики с учетом его умений и навыков или специального образования на продолжительный срок.

Если инспектирующим органам (Федеральной инспекции труда) удастся доказать, что трудовые договоры в организации фактически заменяются гражданско-правовыми, то у организации возникнут дополнительные расходы по доначислению всех налогов и предоставлению всех гарантий, которые полагались бы сотруднику, если изначально с ним был бы заключен трудовой договор.

В этом случае организации грозят санкции за нарушение трудового законодательства, которые предусмотрены ст. 5.27 КоАП РФ: наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 5 до 50 МРОТ. За повторное нарушение должностное лицо может быть подвергнуто дисквалификации (запрещение занимать определенные должности) на срок от 1 года до 3 лет. Организации же грозит штраф от 300 до 500 МРОТ либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Если организация заключает гражданско-правовой договор, то его стороны (организация и физическое лицо) становятся равноправными. Например, работник не должен подчиняться внутреннему трудовому распорядку, для него не установлен режим рабочего времени. Так, если в гражданско-правовом договоре прописать, что сотрудник трудится с 9.00 до 18.00, то проверяющими органами этот пункт может быть расценен как элемент трудового договора.

Гражданско-правовым договором, как правило, предусматривается вознаграждение по итогам выполненной работы, которые должны быть закреплены в виде двусторонних актов. Если вознаграждение выплачивается регулярно в виде фиксированных платежей, то это также может быть воспринято как элемент трудового договора.

Какой договор заключить с нанимаемым работником, организация должна выбрать сама, но при этом необходимо учитывать все требования трудового и гражданского законодательства.

Если организация выбирает для себя трудовой договор, то согласно ст. 67 ТК РФ он обязательно должен быть заключен в письменной форме в двух экземплярах, которые должны быть подписаны обеими сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой остается у работодателя. Нужно отметить, что второй экземпляр договора желательно передать сотруднику под роспись, так как в случае разногласий между ним и работодателем удастся избежать ситуации, когда сотрудник утверждает, что он не получал договора.

Особенности трудового договора

Заключение трудового договора всегда происходит в письменной форме (в ближайшее время станет возможным также заполнение в электронном формате). Таким образом, работа по устной договоренности не считается трудовым контрактом.

Документ заполняется в двух экземплярах – по одному договору на участника трудовых правоотношений. Работник и работодатель подписывают оба документа.

Как прописать изменение и прекращение трудового договора

Для оформления трудового договора потенциальный работник должен передать своему нанимателю следующие документы:

  • Удостоверение личности (паспорт, вид на жительство, свидетельство беженца и т. д.);
  • Трудовую книжку;
  • СНИЛС;
  • Документ воинского учета (например, военный билет). Работодатель, который примет на службу военнообязанного гражданина без воинского учета, будет привлечен к административной ответственности;
  • ИНН;
  • Медицинский полис;
  • Диплом или иной документ об образовании;
  • Документ, свидетельствующий о квалификации специалиста (требуется в определенных случаях).

Часть документов, например, страховой полис, трудовую книжку и номер налогоплательщика работодатель должен оформить сам, если гражданин, которого решили взять на работу, устраивается впервые.

Также возможен вариант, когда новый сотрудник будет работать по совместительству, а значит, не сможет предъявить свою трудовую книжку. В этом случае он может принести ее копию или ограничиться справкой с основного рабочего места.

Данный перечень документов является исчерпывающим, требовать предъявление иной документации работодатель не вправе. Однако наниматель может попросить предоставить дополнительные персональные данные о гражданине.

В свою очередь от работодателя до заключения трудового договора также требуется предоставление будущему сотруднику определенной документации, среди которой:

  • Правила внутреннего трудового распорядка. Будущий сотрудник должен не только ознакомиться с документом, но и расписаться в знак свидетельства этого;
  • Коллективный договор;
  • Другие имеющиеся локальные нормативные акты, которые напрямую связаны с будущей деятельностью сотрудника в рамках занимаемой им должности.
Предлагаем ознакомиться:  Вносится ли исполнение обязанностей в трудовую книжку

Важно: все эти действия должны быть выполнены до подписания трудового договора!

Что необходимо прописать в трудовом договоре?

В первую очередь, в трудовом договоре указывается наименование работодателя и имя работника, с которым заключают договор. Статьей 57 ТК РФ установлен ряд существенных условий, которые должны содержаться в трудовом договоре:

  • место работы, где необходимо указать наименование конкретного структурного подразделения. Этот пункт очень важен, так как в случае, если не указано конкретное место работы, работника будет сложно уволить за прогул (отсутствие на рабочем месте свыше четырех часов подряд);
  • дата начала работы, с которой работник должен приступить к выполнению своих обязанностей (ст. 61 ТК РФ). Если заключается срочный трудовой договор, этот пункт должен содержать и дату окончания исполнения трудовых обязанностей. Если в трудовом договоре срок не оговорен, то он считается заключенным на неопределенный срок, а сотрудник должен приступить к своим обязанностям со следующего дня после заключения договора;
  • наименование должности, специальности, профессии или конкретной трудовой функции, для выполнения которой привлекается сотрудник;
  • права и обязанности работника. Основные права и обязанности прописаны в ст. 21 ТК РФ и работодатель вправе просто их перечислить или конкретизировать каждый пункт для соответствующего работника. Отметим, что согласно ст. 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленных ТК РФ. В противном случае такие условия не применяются;
  • права и обязанности работодателя. Общий перечень прав и обязанностей, которые должны быть прописаны в трудовом договоре, приведен в ст. 22 ТК РФ;
  • условия труда и его оплаты, дополнительные льготы и различные компенсации. Этот пункт очень важен для целей налогообложения прибыли, потому что только указанные в договоре выплаты организация вправе отнести на расходы по оплате труда (ст. 255 НК РФ). Кроме того, такое указание в трудовом договоре играет роль и в отношении обложения ЕСН и НДФЛ некоторых сумм компенсаций (например, суточных, компенсации за использование личного имущества в интересах работодателя);
  • режим труда и отдыха. В частности, в трудовом договоре необходимо указать порядок предоставления отпуска сотруднику. В противном случае при увольнении работника у организации могут возникнуть трудности по поводу признания и расчета компенсации за неиспользованный отпуск.

Дополнительно в договоре можно указать условия об испытательном сроке, о неразглашении служебной тайны и иные условия, не противоречащие действующему законодательству.

Как составить трудовой договор?

Необходимо учитывать некоторые моменты, чтобы правильно оформить трудовой договор. В тексте документа обязательно должны быть указаны следующие моменты:

  • Сведения о работнике и работодателе: ФИО, наименование организации и т. д.;
  • Реквизиты документов обеих сторон;
  • ИНН юридического лица или ИП – работодателя;
  • Сведения о лице, которое подписывает документ со стороны работодателя, а также указание оснований, в соответствии с которыми подписывающая сторона наделена такими полномочиями;
  • Информация о самом договоре: место и дата заключения.

Также необходимо четко прописать следующие условия трудового договора:

  • Место работы (если сотрудник устраивается на филиал или в представительство, необходимо также указать сведения о головном офисе);
  • Перечень должностных обязанностей сотрудника;
  • Дата начала официального сотрудничества;
  • Условия оплаты труда (включая возможные надбавки и премии);
  • Режим рабочего дня с указанием времени для отдыха (при условии, что имеет место нестандартный график работ);
  • Указание полагающейся компенсации за тяжелые условия работы или работу с вредными веществами;
  • Сведения об обязательном социальном страховании;
  • Обязанности будущего сотрудника и его работодателя.

Какими документами оформляется прием на работу сотрудника?

Статья 65 ТК РФ устанавливает основной перечень документов, которые работодатель вправе потребовать от нового сотрудника при заключении с ним трудового договора:

  • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
  • трудовая книжка;
  • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (за исключением случая, когда сотрудник устраивается на работу впервые);
  • документы воинского учета для лиц, подлежащих призыву на военную службу;
  • документы об образовании, квалификации, подтверждающие способность работника выполнять определенные обязанности.

Запрещено при оформлении трудового договора требовать от лица, устраивающегося на работу, иные документы. Необходимость представления дополнительных документов с учетом специфики работы предусматривается в отдельных случаях ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Например, самым распространенным нарушением со стороны работодателя является требование от иногородних сотрудников свидетельства об их регистрации по месту пребывания. Обязанность регистрации граждан по месту пребывания устанавливается Правилами регистрации <2>. Однако в силу ст. 65 ТК РФ подтверждение регистрации по месту пребывания не является обязательным при приеме на работу. В ст.

64 ТК РФ указано, что не допускается какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости, в частности, от места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания).

При заключении трудового договора иностранный гражданин наравне с гражданами РФ предъявляет работодателю документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ, перевод на русский язык которых заверен нотариусом (иным уполномоченным лицом). Следует иметь в виду, что работодатель не может принимать от иностранных работников трудовые книжки иностранных государств.

Если у иностранного работника отсутствует российская трудовая книжка, то работодатель обязан завести такому работнику новую трудовую книжку (ст. ст. 65, 66 ТК РФ, п. 3 Правил ведения и хранения трудовых книжек <4>). Страховое свидетельство государственного пенсионного страхования предъявляют только иностранные работники, которые постоянно или временно проживают на территории РФ <5>.

Предлагаем ознакомиться:  Договор дарения квартира как переоформить

Как прописать изменение и прекращение трудового договора

Основной первичный документ, подтверждающий прием нового сотрудника на работу, — приказ о приеме на работу по форме N Т-1 <6>. В нем необходимо указать следующие сведения:

  • наименование структурного подразделения организации, куда устраивается сотрудник;
  • точное наименование должности;
  • условия приема на работу;
  • размер оплаты труда;
  • дата и номер трудового договора, на основании которого издается приказ.

Изданный приказ должен быть предъявлен для ознакомления и подписи новому сотруднику в течение трех дней со дня подписания трудового договора (ст. 68 ТК РФ). Копия соответствующего приказа должна быть выдана работнику по его требованию.

На основании приказа о приеме на работу заполняются следующие документы:

  • трудовая книжка работника;
  • личная карточка работника (форма N Т-2);
  • лицевой счет работника (форма N Т-54).

Личная карточка заполняется сотрудником отдела кадров в одном экземпляре. Лицо, принимаемое на работу, подписывает личную карточку с указанием даты ее заполнения. Лицевой счет, заполняемый бухгалтером, применяется для отражения сведений о заработной плате, выплаченной работнику.

Срок действия трудового договора

По характеру длительности трудовых отношений различают два типа документов:

  • Бессрочный – в этом случае действие документа закончится одновременно с его расторжением;
  • Срочный трудовой договор, который не может быть заключен на период дольше 5 лет.

Этот документ актуален для трудовых отношений, которые не могут быть заключены на постоянной основе (сезонные работы, временная работа и т. д.). Единственное его отличие от бессрочного трудового договора заключается в том, что в поле, где указана начальная дата работ, сразу же вписывается и день ее окончания.

Если срок документа истек, при этом работник продолжает выполнять свои обязанности, и никто из сторон договора не потребовал его расторжения, то документ автоматически переходит в категорию бессрочных, а положение об окончании трудовых взаимоотношений просто утрачивает свою силу.

Изменение трудового договора

Трудовой договор может быть изменен по разным причинам (гл. 12 ТК РФ). Под причинами изменения трудового договора, как правило, понимают надлежащим образом оформленное письменное изменение условий договора, а также приостановление некоторых его положений.

Одним из оснований изменения трудового договора является перевод сотрудника на другую работу. Такой перевод допускается только с письменного согласия сотрудника, если он отказывается от перевода, то соответствующий договор прекращает свое действие (ст. ст. 72, 77 ТК РФ).

Возможен вариант, когда трудовые функции работника не изменяются, а технологические или организационные условия труда становятся отличными от тех, которые изначально оговаривались в трудовом договоре. В этом случае ТК РФ также предусматривает возможность пересмотра трудового договора (ст. 73 ТК РФ).

Об указанных изменениях в условиях труда работодатель обязан известить работника в письменной форме не позднее, чем за два месяца до их введения. Помимо этого, сотруднику, не согласному на работу в новых условиях, организация должна в письменной форме предложить иную имеющуюся в организации работу, соответствующую его квалификации и состоянию здоровья. При отсутствии такой работы и отказе сотрудника трудовой договор считается расторгнутым (п. 7 ст. 77 ТК РФ).

В случае предотвращения катастрофы, производственной аварии, несчастного случая, простоя или замещения отсутствующего работника работодатель имеет право перевести работника на срок до одного месяца на не предусмотренную трудовым договором работу в той же организации, но с оплатой труда не ниже среднего заработка по прежней работе (ст. 74 ТК РФ).

При смене собственника имущества организации новый собственник имеет право в течение трех месяцев расторгнуть трудовые договоры с работниками, занимающими следующие должности: руководитель организации, заместитель руководителя, главный бухгалтер. Но смена собственника не является основанием для расторжения договора с другими сотрудниками организации (ст. ст. 75, 77 ТК РФ).

Статьей 76 ТК РФ предусмотрено еще одно основание для изменения трудового договора — это отстранение от работы. Работодатель обязан отстранить от работы сотрудника, если он появился на работе в состоянии опьянения; не допускаются к работе сотрудники, не прошедшие в установленном порядке обучение и проверку знаний в области охраны труда или обязательный медицинский осмотр, а также в других случаях, предусмотренных ст.

76 ТК РФ или иными федеральными законами и нормативными правовыми актами. Отстранение от работы производится на основании документов, подтверждающих вышеперечисленные причины. Работник отстраняется от работы на период, пока не будет устранена причина отстранения, при этом на этот период заработная плата сотруднику не начисляется.

Расторжение трудового договора вследствие обстоятельств, не зависящих от воли сторон

Каких-либо особых условий расторжения трудового договора по соглашению сторон трудовым законодательством не предусмотрено (ст. 78 ТК РФ). Подразумевается, что стороны взаимным соглашением установят дату прекращения трудовых отношений, определяет возможную сумму выходного пособия и иные гарантии прав работника и работодателя.

Такие случаи перечислены в ст. 83 ТК РФ:

  • призыв работника на военную службу — в этом случае сотруднику положено выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка;
  • восстановление на работе прежнего работника по решению суда — в этом случае сотруднику предлагается другая работа, либо трудовой договор расторгается и ему выплачивается компенсация в размере двухнедельного среднего заработка;
  • осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение работы, по решению суда;
  • признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением и др.

Расторжение срочного трудового договора

Само определение срочного договора уже содержит положение о том, что он заключается на определенный срок, по истечении которого договор расторгается (п. 2 ст. 77, ст. 79 ТК РФ). Согласно ст. 79 ТК РФ работодатель обязан предупредить работника о расторжении срочного договора не менее чем за три дня до увольнения.

В противном случае трудовые отношения продолжаются, при этом если работник продолжает работать, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). Статья 79 ТК РФ предусматривает также расторжение трудового договора, если он был заключен на время выполнения определенной работы, обязанностей отсутствующего работника или для выполнения сезонных работ.

Предлагаем ознакомиться:  Исправляем бухгалтерскую первичку

Соответственно, после выполнения определенных работ или выхода замещаемого сотрудника на работу, окончания сезона трудовой договор считается расторгнутым. В любом случае руководитель должен издать приказ о прекращении трудовых отношений и уведомить об этом работника, иначе договор будет продолжать действовать.

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя

Не менее чем за две недели сотрудник должен уведомить работодателя о намерении расторгнуть с ним трудовые отношения. Если заключен срочный трудовой договор или договор для выполнения сезонных работ, то уведомить работодателя необходимо за три календарных дня (ст. 292 ТК РФ). Возникают ситуации, когда работник принимает решение уволиться в течение испытательного срока.

Специальной нормы для этого случая ТК РФ не предусмотрено. Но поскольку в ст. 70 ТК РФ указано, что в период испытания на работника распространяются все нормы трудового законодательства, можно сделать вывод, что срок предупреждения также составляет две недели либо устанавливается соглашением сторон (ч. 2 ст. 80 ТК РФ).

По истечении указанных сроков работник имеет право прекратить выполнение своих обязанностей. В последний день работы работодатель обязан выдать сотруднику трудовую книжку, а также по письменному заявлению работника и другие документы, связанные с работой, и произвести с ним окончательный расчет. Статьей 80 ТК РФ предусмотрен ряд особенностей расторжения договора по инициативе сотрудника.

Например, закон дает право работнику до истечения двух недель отозвать заявление об увольнении и продолжать работать в организации. Работнику могут отказать в этом только в том случае, если после подачи его заявления на работу был письменно приглашен другой сотрудник (ст. 64 ТК РФ). Если по истечении двух недель трудовой договор не расторгается и сотрудник не настаивает на своем увольнении, трудовые отношения продолжаются.

Правовое регулирование расторжения трудового договора по инициативе работодателя осуществляется ст. 81 ТК РФ, в которой, в отличие от других статей, представлен наиболее обширный перечень оснований для расторжения трудового договора.

При расторжении трудового договора в случае ликвидации организации (п. 1 ст. 81 ТК РФ) для работника предусмотрен ряд гарантий и компенсаций. Согласно ст. 178 ТК РФ увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего заработка, также средний заработок сохраняется за ним на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения.

В исключительных случаях за работником сохраняется средний заработок в течение третьего месяца, если работник в двухнедельный срок со дня увольнения обратился в службу занятости, но не был трудоустроен. В случае увольнения в связи с ликвидацией организации с работника не могут быть удержаны неотработанные суммы отпускных, предоставленные ему авансом (ст. 137 ТК РФ). Только на основании ликвидации организации работодатель вправе уволить беременную женщину (ст. 261 ТК РФ).

Помимо ликвидации в организации может производиться сокращение численности или штата, в этом случае на работе остаются, как правило, наиболее квалифицированные сотрудники, однако помимо квалификации ТК РФ предусматривает еще ряд оснований, по которым сотрудники могут остаться в организации в первую очередь согласно ст.

179 ТК РФ (инвалиды ВОВ, лица, у которых в семье нет других работников с самостоятельным заработком). Например, по указанному основанию работодатель не может расторгнуть трудовой договор с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери (ст. 261 ТК РФ).

Работник может быть уволен в случае, если он не соответствует занимаемой должности или выполняемой работе (п. 3 ст. 81 ТК РФ) вследствие:

  • состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением;
  • недостаточной квалификации, которая подтверждена результатом аттестации.

Если работник увольняется по состоянию здоровья, ему положено выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ). С такого работника также не удерживаются суммы за неотработанные дни отпуска.

Если происходит смена собственника имущества организации, то, как уже было сказано выше, трудовой договор можно расторгнуть только с определенными категориями работников, в этом случае им необходимо выплатить компенсацию в размере не ниже трех среднемесячных заработков (ст. 181 ТК РФ).

Трудовой договор может быть расторгнут по причине неисполнения сотрудником своих трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК РФ), либо в случае грубого нарушения им трудовых обязанностей (прогул, появление на работе в состоянии алкогольного либо наркотического опьянения) (п. 6 ст. 81 ТК РФ).

Помимо вышеперечисленных ТК РФ устанавливает и другие случаи, влекущие прекращение трудовых отношений по инициативе работодателя.

Нарушение правил заключения трудового договора

Трудовой договор может быть расторгнут в случае, если он составлен с нарушениями действующего законодательства. Если это произошло не по вине работника, то работодатель при увольнении обязан выплатить сотруднику выходное пособие в размере фактического среднедневного заработка (ст. 84 ТК РФ). Статьей 84 ТК РФ предусмотрены безусловные основания для расторжения трудового договора:

  • заключение трудового договора несмотря на решение суда о запрете физическому лицу занимать определенные должности;
  • заключение трудового договора для выполнения работы, которая противопоказана сотруднику по состоянию здоровья;
  • отсутствие документа об образовании в том случае, если в соответствии с законодательством выполнение работы требует определенных знаний;
  • в других случаях, предусмотренных законом.

Помимо вышеперечисленных существует еще ряд статей, предусматривающих отдельные случаи расторжения трудового договора, например в ст. 278 ТК РФ приведены основания для расторжения трудового договора с руководителем организации, в ст. 288 ТК РФ — основания прекращения трудовых отношений с лицами, работающими по совместительству.

О.А.Холоднова

Консультант

по вопросам бухгалтерского учета

и налогообложения

компании «Ю-Софт»

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юрист онлайн
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector